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    知識長廊

    合同風險防控的60個關鍵點(上)

    日期:2022-9-1 13:20:37      瀏覽次數:

    、訂立合同時的注意事項

    1. 無合同不交易

    經濟形勢變化導致部分企業不能正常履約,少數企業會利用企業之間合同手續上的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關系十分重要。建議盡可能與對方簽署一式多份的書面合同,保持多份合同內容的完全一致并妥善保存。

    2. 有行動必留痕

    妥善保管對于證明雙方之間合同具體內容具有證明力的下述資料:與合同簽訂和履行相關的發票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。在合同履行過程中雙方變更合作約定,包括數量、價款、交貨、付款期限的,也要留下書面憑證。

    3. 慎用善用公章

    建議完善有關公章保管、使用的制度,杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章,并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章,防止對方采取換頁、添加等方法改變合同內容。

    4. 慎用授權文書

    企業業務人員對外簽約時需要獲得授權。建議在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍,以避免不必要的爭議。業務完成后建議盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。

    5. 離職通知相關客戶

    企業業務人員離開企業后,建議在與其辦理交接手續的同時,向該業務人員負責聯系的客戶發送書面通知,告知客戶業務人員離職情況。

    6. 撤銷問題合同注意時效

    如果認為對方在簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的,或者事后發現簽署合同時自己對合同內容有重大誤解,認為合同權利義務安排顯失公平的,可以請求法院撤銷合同。但是務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(重大誤解的自知道或者應當知道撤銷事由之日起九十日內)行使撤銷權,否則將失去請求法院撤銷合同的權利。當然,在撤銷權行使期限內提出的請求是否能得到法院支持還將取決于所舉證據是否充分。

    7. 注意定金條款

    在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金,由于定金具有特定法律含義,請務必注明定金字樣。如果使用了訂金”“保證金等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內容,法院將無法將其作為定金看待。

    8. 保證條款要明確

    如果需要對方提供保證擔保,在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行提供保證擔保的明確意思,避免使用由對方負責解決”“負責協調等含義模糊的表述,否則法院將無法認定保證合同成立。

    9. 注意保證期間和方式

    如需要向他人提供保證擔保。無論是債權人還是保證人,建議在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。如果沒有明確約定或者約定不明確的,法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。選擇連帶保證還是一般保證對雙方權利義務影響重大,建議保證合同中寫明連帶保證或者一般保證字樣。如果在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照對保證人有利的一般保證承擔保證責任。

    10. 注意保證時效

    對于債權人,采取一般保證方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的,請務必在保證期間內向債務人和保證人提起訴訟或者仲裁。采取連帶保證方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的,請務必在保證期間內以可以證明的有效方式向保證人明確要求其立即履行擔保義務。債權人如果沒有在保證期間內行使上述權利,保證人可主張免除擔保責任。

    11. 抵押經登記有效

    如果需要對方提供抵押擔保的,建議在簽署抵押合同時立即與對方到有關登記機關辦理登記手續。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續可能使權益喪失實現的基礎。不必要的拖延和耽擱可能使該抵押擔保劣后于在之前就同一抵押物辦理登記手續的抵押擔保。如果對方在簽署抵押合同后拖延、拒絕協助辦理抵押登記手續的,建議盡快向法院起訴進行處理。

    12. 質押要轉移占有

    如果需要對方提供質押擔保的,建議在簽署合同時立即與對方辦理質押物或者權利憑證的交接手續。僅簽署質押合同而沒有實際占有質押物的,質押權不成立。

    、合同履行過程中的注意事項

    13. 企業換人不影響合同

    企業和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規的強制性規定、損害社會公共利益、違反公序良俗等情形,即為受法律保護的有效合同,雙方有義務嚴格遵循約定,全面履行合同。無論是單位改變名稱、企業股權易手,還是法定代表人、負責人、經辦人變更,都不能成為不履行合同的理由,這也是維系您和企業商業信譽的重要保證。

    14. 市場變化,解約須慎重

    經濟形勢的變化往往導致貨物市場價格發生劇烈波動。建議不要輕易選擇主動違約、解除合同或者提起訴訟等方式解決,與對方平等協商、尋找雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。即便是在訴訟程序之中,接受法院主持下的調解也將更加有助于企業利益的保護。不主動尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。

    15. 付款方式須可靠

    在確定付款方式時,無論是付款方還是收款方,除了金額較小的交易外,請盡量通過銀行結算,現金結算涉及經辦人簽收,簽收效力上可能會帶來不必要的麻煩。

    16. 驗收異議及時提

    購進貨物是企業經營的日常業務,請注意及時驗收,發現貨物不符合合同約定的,請務必在合同約定的期限內盡快以書面方式向對方明確提出異議。不必要的拖延耽擱,可能影響索賠權實現。

    17. 商業秘密要保護

    在磋商、履行合同過程中,不可避免地接觸到交易伙伴的商業信息甚至是商業秘密,在磋商、履行合同乃至履行完畢后請務必不要泄露或者使用這些信息,否則可能承擔相應責任。

    18. 合理行使不安抗辯權

    在合同履行過程中,如果有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化、轉移財產或者抽逃資金以逃避債務、喪失商業信譽、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形的,可以及時通知對方中止履行依照合同約定應當先履行的義務,等待對方提供適當擔保。中止履行后,對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,您可以解除合同。不可直接解除合同或拒絕履行,否則將承擔違約責任。

    19. 解除異議及時提

    一旦對方通知解除合同而您對此存在異議,如果合同中約定了異議期限,請務必在約定期限內向對方以書面方式提出。如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的,訴請可能無法獲得支持。

    20. 對方違約也須及時止損

    如果對方違約,不管是什么理由,您都應該及時采取措施,防止損失擴大,由此產生的合理費用將由違約方承擔。如果消極對待、放任損失的擴大,對于擴大的損失法院將無法予以保護。

    21. 訴訟時效內必須有動作

    客戶拖欠貨款現象在企業經營過程中時有發生,請注意法律關于訴訟時效的規定,向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間一般為三年。您也可能出于維系與客戶關系等因素不愿意在此期間采取提起訴訟、仲裁等激烈措施。為了保護權利不至于因為時間流逝而喪失,可以在訴訟時效期間屆滿前以向對方發送信件或者數據電文等可以證明主張權利的有效方式進行處理,信件或者數據電文中務必要有催請盡快支付拖欠貨款的內容。

    、企業治理方面的注意事項

    22. 股東出資不實承擔連帶責任

    企業注冊資本的真實與充足不僅有利于保護您的客戶利益,更與企業及股東的切身利益密切相關。企業注冊資本虛假、或者在經營過程中被抽逃,將使企業股東喪失有限責任制度的保護而可能被卷入債權人提起的訴訟中。

    23. 其他股東出資不實被牽連

    在與他人共同對外投資設立企業時,請務必關注您的合作伙伴是否履行了投資義務,這不僅關系到所投資的企業的利益,更關系到您的切身利益。如果合作伙伴沒有履行投資義務,在企業對外負債的情況下,您可能要就其過錯向債權人承擔責任,盡管在對外承擔責任后可以向合作伙伴追討,但這無疑將增加風險。

    24. 設立公司須真實簽名

    設立公司時的登記手續較為繁雜,請務必親自簽署公司章程等法律文件,否則一旦發生紛爭,他人代簽名行為會造成極大麻煩,甚至可能對公司股權歸屬造成不測因素。

    25. 隱名股東風險大

    隱名投資雖然不被法律禁止,但蘊藏較大法律風險,法律對隱名投資人的股東資格認定標準要求非常嚴格,且隱名股東資格不能對抗第三人,代持人可以處分股權。建議謹慎選擇以隱名方式與他人共同設立公司。

    26. 收購股權須登記

    向他人收購公司股權,收購合同生效后請務必盡快辦理企業工商登記變更手續,否則將面臨無法真正獲得股權的風險。未辦理變更登記也不能對抗第三人,目標股權可能被再次出讓給他人。

    27. 公司章程慎重簽

    公司章程是公司最重要的法律文件之一,對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。一旦發生爭議,也會成為法院判斷各方權利義務關系的主要依據。建議在參與制定公司章程時務必仔細衡量,慎重簽署,不建議使用格式文本。

    28. 勤勉義務要遵守

    公司的控股股東、董事、監事、高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務。請務必遵守公司法及其他法律法規中的規定,違反這些規定可能導致企業承擔損害賠償責任。

    29. 中小股東須尊重

    經濟環境變化形勢下,更加需要全體股東同舟共濟,齊心協力。中小股東與控股股東同樣是企業的投資者,請善待中小股東,尊重他們的參與權、表決權,保障他們的知情權,保護他們的利潤分配權等各種股東權。很多公司因為大股東不尊重中小股東造成股東內訌無法正常經營。公司內部爭議容易導致公司治理出現僵局,不僅可能將公司以及股東卷入訴訟,消耗公司的人力、物力,在極端情況下可能導致公司解散。

    30. 按照規定程序解決分歧

    公司的投資者之間產生分歧十分正常,建議遵循公司章程規定的程序解決爭議。召開股東會前,請務必按照公司章程規定的期限、方式與內容通知股東,如果沒有妥當地履行通知義務,所形成的股東會、董事會決議可能將被法院撤銷。建議更多地以磋商的方法化解公司內部分歧。

    31. 結束經營要清算

    企業投資設立的有限責任公司可能因種種因素需要結束營業。請務必注意按期履行投資者的清算義務。怠于履行清算義務導致公司財產貶值、流失、毀損或者公司帳冊、重要文件等滅失的,股東將面臨直接承擔公司全部債務的風險。



    內容來源:最高人民法院司法研究院 公眾號

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